网络游戏独家代理协议的15个审核要点

　　对于网络游戏独家代理项目，希望获得特定网络游戏（“授权游戏”）独家运营权的主体（“代理方”）通常需要与控制该授权游戏独家运营权的主体（“授权方”）签署网络游戏独家代理协议（“网游独代协议”）[注1]，以明确代理方和授权方享有或承担的与该授权游戏有关的各项权利、义务和责任。

　　本文拟从代理方防控网游独代协议法律风险的视角出发，梳理出与授权方主体适格性、鉴于条款、定义条款、与授权安排相关的条款、交付验收条款、运营相关条款、监修条款、财务条款、以及不可抗力条款等相关的15个审核要点。当然，我们并非指前述条款以外的其他条款（如声明和保证条款、知识产权条款、审计条款、保密条款、违约责任条款、争议解决条款等）不重要，只因其较为通用，在此不作赘述。

　　需注意的是，不同的网络游戏独家代理项目因其所涉因素的差异（如游戏自身情况、双方谈判地位以及各自的商业需求等），其对应的网游独代协议需关注的审核要点亦可能存在一定差别。例如，不同网络游戏独家代理项目的代理方通过“与授权安排相关的条款”所期望获得的权利不一定相同（部分代理方未必想获得周边衍生品开发的权利），进而导致特定的网游独代协议可能无需关注本文提及的部分审核要点。

　　此外，尽管本文从代理方防控网游独代协议法律风险的视角出发成文，但考虑到授权方是网游独代协议的签约相对方，授权方通常亦会或需要关注本文提及的相关审核要点，只是授权方与代理方在具体审核要点所涉事项上的利益诉求未必相同或可能对立而已。

　　（本文仅代表笔者个人观点，与笔者所在公司无关，亦不构成对任何具体问题的法律意见。需要或寻求法律帮助的，应自行联系律师以获取相关意见。）

　　一、授权方主体适格性

　　要点1：授权方是否享有充分的权利和授权将相关的权利授予代理方

　　通常，代理方会要求授权方在网游独代协议中明确保证其享有充分的权利和授权将相关的权利授予代理方，以及承担保证不实的违约责任（如存在知识产权权属瑕疵）。但考虑到代理方通常需为网络游戏独家代理项目付出较多的人力、物力和财力（包括在授权游戏上线运营前即需支付授权金和预付分成），故建议代理方在要求授权方承担保证责任的同时，能够在签约时对授权方“享有的权利和授权能力”做一定的尽职调查。其中，针对知识产权的尽调，可参看知识产权尽调：网络游戏代理项目的必要风控程序|网游风控实务专题（三）一文。

　　要点2：对授权方的履约能力进行适当审查

　　授权方的履约能力往往体现在诸多方面，除通常的产品开发和版本更新能力、技术支持能力等以外，还包括承担违约责任的能力等。作为代理方，其未必能够识别出授权方的各项履约能力是否充分。但针对授权方基于任何原因（如税务筹划）提出使用新设主体或“财务状况较差”的主体签署网游独代协议时，代理方需相对谨慎，以免遭受财务损失。若授权方坚持且代理方亦同意其以新设主体或“财务状况较差”的主体签约，则应要求授权方提供担保或进行保证，以确保签约主体在不履行或不能全部履行相关义务时，可由授权方承担连带责任。

　　二、鉴于条款

　　要点3：鉴于条款的表述需清晰准确

　　“鉴于条款”并非包括网游独代协议在内的协议的必备条款，但考虑到网游独代协议相对复杂，建议在网游独代协议中通过“鉴于条款”对双方签署网游独代协议所依赖的事实状态，以及签署网游独代协议的初衷和期望实现的目的做清晰准确的表述，以助于可能出现的争议的解决。

　　三、定义条款

　　要点4：对网游独代协议中的常用或关键术语进行清晰明确的定义

　　网游独代协议中的常用或关键术语包括但不限于授权游戏、授权标的（范围往往大于授权游戏）、关联方、第三方、毛收入、净收入、渠道费、呆坏账、商业化运营、周边衍生品、运营数据等。对常用或关键术语进行清晰明确的定义有助于统一双方的认知，避免双方因对特定术语的理解不一致而产生争议。当然，对于部分术语（如毛收入），通过定义部分以外的条款对其做清晰明确的界定亦是一种可取的方式。

　　以授权游戏为例，我们往往会通过开发商和/或发行商的名称、游戏名称、游戏类型、运行所基于的操作系统（如Android系统/iOS系统）、运行终端（如PC/主机/电视/手机等）、语言版本、游戏的计算机软件著作权登记证书编号等明确授权游戏的界限和范围。